Работник имеет право... или Трудовые отношения в вопросах и ответах

Редко какая тема вызывает столько споров, как тема трудовых отношений. В вопросах прав и обязанностей работников – то есть нас с вами – в ходе «Прямой линии», прошедшей в «Лідскай газеце» в конце февраля, помогла разобраться заместитель начальника отдела по труду и трудовым отношениям управления по труду, занятости и социальной защите Лидского райисполкома Тереза Антоновна Жолондевская.

• "При делении отпуска на части какая из частей должна быть не менее 14-ти календарных дней?" Валерий.

– По договоренности между работником и нанимателем трудовой отпуск может быть разделен на две части, если иное не предусмотрено коллективным договором или соглашением. В соответствии с нормой части 1 ст. 174 ТК (Трудового кодекса Республики Беларусь – далее ТК)при делении отпуска на части одна из них (то есть не важно, первая или вторая) должна быть не менее 14 календарных дней.

• "Являются ли вакансиями штатные единицы, на которые приняты работники по внутреннему или внешнему совместительству, с которыми заключены трудовые договоры о работе по совместительству?" Станислава.

– Согласно ст. 343 ТК, под совместительством понимается выполнение работником в свободное от основной работы время оплачиваемой работы у того же (внутреннее совместительство) или у другого нанимателя (внешнее совместительство) на условиях заключенного трудового договора. Исходя из норм абзаца восьмого ст. 1 Закона Республики Беларусь «О занятости населения Республики Беларусь», свободное рабочее место (вакансия) – это предусмотренная штатным расписанием должность (профессия), которая не замещена работником, состоящим в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключенного трудового договора по данной должности (профессии).

Таким образом, штатная единица, на которую принят работник на основании трудового договора о работе по внешнему или внутреннему совместительству, не является вакансией.

Вместе с тем следует учитывать: продолжительность рабочего времени, устанавливаемого нанимателем для работающих по совместительству, не может превышать половины нормальной продолжительности рабочего времени. Следовательно, вакантными могут оставаться оставшиеся доли штатной единицы, о наличии которых наниматель обязан письменно уведомить органы по труду, занятости и социальной защите.

• "Предоставляется ли дополнительный свободный от работы день в неделю с оплатой в размере среднего дневного заработка родителю, воспитывающему троих и более детей в возрасте до 16-ти лет, если он работает с суммированным учетом рабочего времени: по 12 часов 2 дня через 2 (например, в ту неделю, в которую продолжительность рабочего времени составляет более 40 часов: понедельник – с 8.00 до 20.00, вторник – с 20.00 до 8.00, пятница – с 8.00 до 20.00, суббота – с 20.00 до 8.00)?" Оксана Андруконис.

– Одним из условий для предоставления свободного дня в неделю является занятость на работе 5 или 6 рабочих дней с продолжительностью рабочего времени в эту рабочую неделю не менее установленной в ст. 112-114 ТК (абзац 3 части первой п. 2 Инструкции о порядке и условиях предоставления одного дополнительного свободного от работы дня в неделю с оплатой в размере среднего дневного заработка, утвержденной постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 11.06.2014 г. №34 (далее – Инструкция)). Данное условие применяется как к лицам, работающим с нормальной продолжительностью рабочего времени, так и к лицам, работающим с суммированным учетом рабочего времени. Вместе с тем лица, работающие с суммированным учетом рабочего времени, ввиду специфики работы не могут выполнить в каждую рабочую неделю условие занятости на работе в течение 5 (6) рабочих дней с установленной суммарной продолжительностью рабочего времени в неделю. В связи с этим свободный день в неделю им предоставляется лишь в ту неделю, в которую это условие выполняется.

При определении права работника на свободный день в неделю рабочая неделя рассматривается в пределах календарной недели (с понедельника по воскресенье включительно), рабочий день – в пределах суток (от 0 до 24 часов включительно). В недельную продолжительность рабочего времени включается продолжительность предоставляемого в эту неделю свободного дня в неделю (часть первая п. 6 Инструкции), то есть рабочая неделя рассматривается с 0 часов понедельника до 24 часов воскресенья.

При указанном в вопросе графике работы выполняется условие занятости в неделю в течение 6 рабочих дней: понедельник (12 часов), вторник (4 часа), среда (8 часов), пятница (12 часов), суббота (4 часа), воскресенье (8 часов). Кроме того, соблюдено второе условие абзаца 3 части первой п. 2 Инструкции: продолжительность рабочего времени в неделю составляет в общей сумме не менее 40 часов (при полной норме продолжительности рабочего времени), в указанном графике работы – 48 часов. Соответственно, свободный день в эту рабочую неделю предоставляется.

Вместе с тем для предоставления свободного дня в неделю требуется выполнение других условий, установленных частью первой п. 2 Инструкции:

- в семье работника воспитывается ребенок-инвалид в возрасте до 18-ти лет либо трое и более детей в возрасте до 16-ти лет;

- другой родитель (мать (мачеха), отец (отчим)) в полной семье является занятым либо проходит подготовку в клинической ординатуре в очной форме, признан инвалидом, получает ежемесячную страховую выплату в соответствии с законодательством об обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

• "Обязан ли наниматель производить выплату заработной платы в день выплаты среднего заработка за время трудового отпуска?" Константин. 

– Заработная плата выплачивается в дни, определенные в коллективном договоре, соглашении или трудовом договоре (ст. 73 ТК), то есть эти дни фиксированные. Перенос сроков выплаты заработной платы производится в обязательном порядке только в случаях их совпадения с выходными днями или государственными праздниками и праздничными днями, установленными и объявленными Президентом Республики Беларусь нерабочими.

Средний заработок за время трудового отпуска выплачивается не позднее, чем за два дня до начала отпуска (ст. 176 ТК), а для лиц, работающих по контракту, – не позднее, чем за один день (п. 4 Декрета Президента Республики Беларусь от 26.07.1999 г. №29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины»). Соответственно день выплаты среднего заработка определяется временем предоставления трудового отпуска.

Таким образом, сроки выплаты заработной платы и среднего заработка за время трудового отпуска могут не совпадать.

Обязанность переносить срок выплаты заработной платы, если он не совпадает с днем выплаты среднего заработка за время отпуска, законодательством не установлена.

• "Мой сын работает в Беларуси, его жена, моя невестка – в Российской Федерации. В семье воспитывается ребенок в возрасте до 3 лет. Скажите, может ли отец оформить отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет?" Зинаида Петровна.

– Ст. 185 ТК закреплено, что работающим женщинам (независимо от трудового стажа) по их желанию наниматель обязан предоставить после окончания отпуска по беременности и родам отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Если мать ребенка не воспользовалась своим правом на такой отпуск, он предоставляется в порядке, предусмотренном частью второй статьи 185 ТК, работающим отцу или другому родственнику, члену семьи ребенка.

В частности, отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет может по усмотрению семьи предоставляться работающим отцу или другому родственнику, члену семьи ребенка в случае выхода матери ребенка на работу (службу), учебу (при получении в дневной форме профессионально-технического, среднего специального, высшего или послевузовского образования), прохождения подготовки в клинической ординатуре в очной форме, а также если она является индивидуальным предпринимателем, нотариусом, адвокатом, творческим работником, лицом, осуществляющим ремесленную деятельность, деятельность в сфере агроэкотуризма (за исключением лиц, приостановивших соответствующую деятельность в порядке, установленном законодательством). За время нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет назначается и выплачивается ежемесячное государственное пособие по государственному социальному страхованию в порядке, установленном законодательством.

• "Как правильно расторгнуть трудовой договор, заключенный с предварительным испытанием? Татьяна.

– Расторжение трудового договора с предварительным испытанием (ст. 29 ТК) возможно при наличии объективных причин, свидетельствующих о том, что работник не способен выполнять обязанности по профессии, специальности, должности, соответствующей квалификации, оговоренные при приеме на работу.

При отсутствии таких причин в период предварительного испытания работник может быть уволен только по его инициативе в соответствии с ч. 1 ст. 29 ТК, а также по иным основаниям, предусмотренным трудовым законодательством (абзац 1 п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 г. №2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде»).

В соответствии со ст. 29 ТК, каждая из сторон вправе расторгнуть трудовой договор с предварительным испытанием:

- до истечения срока предварительного испытания, предупредив об этом другую сторону письменно за три дня;

- в день истечения срока предварительного испытания.

В случае, если инициатива расторжения трудового договора с предварительным испытанием исходит от работника, то он должен письменно предупредить нанимателя о намерении расторгнуть трудовой договор. При этом работник не обязан указывать причины, послужившие основанием для такого решения.

В случае, если инициатива расторжения трудового договора с предварительным испытанием исходит от нанимателя, то он обязан за три дня до даты увольнения (если трудовой договор расторгается до истечения срока предварительного испытания) письменно предупредить работника о намерении прекратить с ним трудовые отношения по причине того, что последний не выдержал предварительного испытания. Увольнение по инициативе нанимателя может производиться также и в день истечения срока предварительного испытания. При этом наниматель должен указать конкретные причины увольнения. Следует иметь в виду, что они должны быть объективными и основанными на профессиональных качествах испытуемого, иными словами, должны свидетельствовать о том, что работник не способен выполнять обязанности по профессии, специальности, должности, соответствующей квалификации, оговоренные при приеме на работу и установленные в нормативных документах.

Неудовлетворительные результаты работы могут быть подтверждены, например, в приказе либо в докладной записке, в актах и т. д.

• "Может ли наниматель заключить контракт с работником, принимаемым на период нахождения основного работника в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет?" Ирина.

– В связи с тем что женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, вправе в любое время прервать отпуск и приступить к своей прежней работе, дату окончания трудового договора, заключаемого с лицом в период временного отсутствия основного работника, изначально определить невозможно. Единственный вид трудового договора, который позволяет нанимателю бесспорно прекратить с работником трудовые отношения в связи с выходом на работу основного работника, – это трудовой договор на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с Трудовым кодексом Республики Беларусь (далее – ТК) сохраняется место работы (п. 4 ч. 1 ст. 17 ТК).

Срок данного трудового договора истекает в день, предшествующий выходу на работу основного работника, и трудовые отношения прекращаются на основании п. 2 части второй ст. 35 ТК (истечение срока трудового договора). Контракт же заключается на определенный срок (не менее чем на год). Действие контракта по п. 2 ст. 35 ТК прекращается по окончании указанного в нем срока.

На практике может сложиться, что у основного работника возникнет необходимость приступить к работе до окончания отпуска по уходу за ребенком, когда срок контракта у принятого работника еще не истек. В соответствии со ст. 37 ТК, досрочное расторжение контракта возможно по соглашению двух сторон. Таким образом, с одной стороны, наниматель не вправе отказать основному работнику в предоставлении ему прежней работы, а с другой – он не вправе без согласия временного работника расторгнуть контракт досрочно на основании пункта 1 ст. 35 ТК.

Из изложенного следует, что оптимальным вариантом при приеме на работу лица на время нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком является заключение трудового договора на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым, в соответствии с ТК, сохраняется место работы.

– Тереза Антоновна, в продолжение этого следующий вопрос: если в период замены основного сотрудника я сама забеременею, может ли руководитель меня уволить?

– Согласно части 3 ст. 268 ТК, расторжение трудового договора по инициативе нанимателя с беременными женщинами, женщинами, имеющими детей в возрасте до 3-х лет, одинокими матерями, имеющими детей в возрасте от 3-х до 14-ти лет (детей­-инвалидов – до 18-ти лет), не допускается. Вы приняты на работу на выполнение обязанностей временно отсутствующего работника, за которым, в соответствии с законодательством, сохраняется место работы (т. е. на условиях срочного трудового договора). Но поскольку увольнение в связи с истечением срока действия срочного трудового договора не является основанием увольнения по инициативе нанимателя, гарантии при расторжении трудового договора с беременными женщинами, которые предусмотрены ст. 268 ТК РБ, в этой ситуации не применяются. Поэтому в вашем случае трудовой договор, заключенный на определенный срок, прекращается с истечением срока его действия (п. 2 ст. 35 ТК).

• "У нашего предприятия есть возможность и необходимость принять на место совместителя, принятого на 0,5 ставки, работника, для которого эта работа будет являться основным местом работы на полную ставку. Но совместитель находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Можно ли уволить совместителя, находящегося в отпуске по уходу за ребенком до достижения им трех лет, в связи с приемом на работу работника, для которого эта работа будет являться основной?" Юлия Ричардовна.

– Согласно ст. 350 ТК, помимо оснований, предусмотренных ТК и другими законодательными актами, трудовой договор с работающим по совместительству может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной. В это же время прекращение трудового договора по ст. 350 ТК не является расторжением трудового договора по инициативе нанимателя. Таким образом, расторжение трудового договора с женщиной, находящейся в социальном отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, по ст. 350 ТК не является нарушением законодательства о труде.

• "В организации установлен режим неполного рабочего времени в виде неполной рабочей недели (понедельник, вторник, среда). В случае привлечения к работе работника в четверг или пятницу, будет ли это являться работой в выходные дни?" Степан.

– Согласно ст. 136 и 137 ТК, право на выходные дни имеют все работники и могут использовать их по своему усмотрению. При пятидневной рабочей неделе предоставляются два выходных дня каждую календарную неделю. При шестидневной – один выходной. Общим выходным днем для всех является воскресенье. Второй выходной день при пятидневной рабочей неделе устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или графиком работ (сменности), если иное не определено по соглашению сторон. Оба выходных дня предоставляются, как правило, подряд.

Согласно ст. 118 ТК, при неполной рабочей неделе число рабочих дней в неделю сокращается. Таким образом, если в организации с пятидневной рабочей неделей работникам установлен режим неполного рабочего времени в виде неполной рабочей недели (как в данном случае понедельник, вторник, среда), то работа, выполненная в отдельные нерабочие дни (четверг, пятница) в пределах рабочего времени, определенного с учетом норм ст. 112-117 ТК, работой в выходной день не является. Следовательно, оплата ее производится в соответствии с нормами ст. 290 ТК пропорционально отработанному времени.

• "Можно ли производить доплату уборщику служебных помещений за совмещение уборщицы, находящейся в трудовом отпуске?" Людмила.

– Совмещение профессии (должности) имеет место тогда, когда работнику поручается дополнительная работа по профессии (должности) с другим наименованием. В данной ситуации работнику поручается работа по одной и той же профессии с увеличением норм, не обусловленных трудовым договором. Это является расширением зоны обслуживания, и наниматель по согласованию с работником может установить доплату за расширение зоны обслуживания.

• "У меня появилась необходимость выйти на работу до исполнения ребенку трех лет. Как правильно написать заявление? Прерывать отпуск по уходу за ребенком или нет? Положен ли мне отпуск за этот период?" Ольга Шклярик.

– В Вашей ситуации возможны два варианта: прерывание отпуска по уходу за ребенком до трех лет и работа без прерывания отпуска. Не прерывая отпуск, можно работать на условиях неполного рабочего времени, продолжительностью не более половины месячной нормы часов. В этом случае за вами сохранится пособие на ребенка до трех лет в полном объеме.

Второй вариант – прервать отпуск и выйти на работу на полный рабочий день. К слову, наниматель не вправе Вам в этом отказать. В данном случае право на пособие на ребенка сохранится, но его размер будет уменьшен до 50%. При этом за Вами сохраняется право в любое время возобновить отпуск по уходу за ребенком.

За время отпуска по уходу за ребенком трудовой отпуск не предусмотрен. Если Вы выйдете на работу на 0,5 ставки, не прерывая социальный отпуск, трудовой отпуск за это время не предоставят. В рабочий год будет включаться только тот период, когда Вы прервали отпуск по уходу за ребенком.

• "Меня с моего согласия отозвали из трудового отпуска. Может ли наниматель выплатить денежную компенсацию за недоиспользованные дни отпуска?" Елена Сергина.

– Согласно п. 2 ст. 174 ТК, трудовой отпуск может быть прерван по предложению нанимателя и с согласия работника. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска по договоренности между работником и нанимателем может компенсироваться в де­нежной форме, быть использована в тече­ние текущего рабочего года либо присоединяться к отпуску за следующий рабочий год. Отзыв работника из отпуска нанимателю следует оформлять приказом с указанием конкретного способа компенсации неиспользованной части отпуска.

Для выплаты компенсации при отзыве работника из трудового отпуска не требуются обязательная отработка работником полного рабочего года и использование 21 календарного дня отпуска, установленные ст. 161 ТК.

• "Как правильно регистрировать отгулы? Можно ли официальный отгул использовать по своему усмотрению, в частности для выезда за границу? Есть ли ограничения по отгулам (их количеству)?" Виктория.

– Переработки (рабочее время, отработанное сверх запланированного в графике работ) могут образоваться за счет сверхурочных работ и работы в выходные дни (выходными днями признаются дни, запланированные выходными по графику работ).

Предельное количество выходных дней, в которые работник может привлекаться к работе по различным основаниям, в течение года не должно превышать 12 (ст. 144 ТК). Превышение указанного ограничения недопустимо даже тогда, если работа осуществлялась с согласия работника.

При этом в предельное количество выходных дней не включаются выходные дни, в которые работник привлекался к работе по причинам, предусмотренным ст. 143 ТК (в исключительных случаях). Но включаются дни, приходящиеся на государственные праздники и праздничные дни.

Сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника 10 часов в рабочую неделю и 180 часов в год. При этом продолжительность ежедневной работы не должна превышать 12 часов (ст. 122 ТК). Предельное количество сверхурочных часов (180 часов) и предельное количество праздничных дней (12 дней) учитываются отдельно.

За каждый час работы в сверхурочное время в государственные праздники, праздничные и выходные дни сверх заработной платы, начисленной за указанное время, производится доплата:

- работникам со сдельной оплатой труда – не ниже сдельных расценок;

- работникам с повременной оплатой труда – не ниже часовых тарифных ставок (окладов).

За работу в сверхурочное время и выходные дни взамен доплаты с согласия работника может предоставляться другой неоплачиваемый день отдыха. При этом за часы работы в сверхурочное время один неоплачиваемый день отдыха предоставляется из расчета восьмичасового рабочего дня (один день отдыха за 8 часов работы в сверхурочное время).

Если работа в государственные праздники и праздничные дни выполнялась сверх месячной нормы рабочего времени, работнику по его желанию, помимо доплаты, предоставляется другой неоплачиваемый день отдыха (ч. 1 ст. 147 ТК).

Предоставление отгулов осуществляется на основании табеля использования рабочего времени, в котором отдельно учитывается время сверхурочных работ и работы в выходные дни. Поскольку нормирование рабочего времени производится только в пределах учетного периода, то в целях соблюдения нормы рабочего времени отгулы предоставляются в этом же учетном периоде.

Дни отгулов работник вправе использовать по своему усмотрению.

• "На отпускной период выпало два праздничных дня, которые пришлись на выходные (субботу и воскресенье). Как в данном случае рассчитать продолжительность отпуска?" Павел.

– В соответствии со ст. 151 ТК, продолжительность трудового отпуска исчисляется в календарных днях (то есть включаются суббота и воскресенье). Государственные праздники и праздничные дни, установленные и объявленные Президентом Республики Беларусь нерабочими, которые приходятся на период трудового отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются независимо от того, на какой день недели они пришлись.